La posición de administrador de una sociedad de capital es una actividad que conlleva un riesgo y el seguro es una fórmula de externalizar y mutualizar el mismo, particularmente sus consecuencias patrimoniales.

A los conflictos de interés, a la diligencia debida, ha venido a sumarse un marco regulatorio cada vez más exigente con la proliferación de normas generales y sectoriales, que ponen en cuestión el deber de legalidad de los administradores. Cualquier administrador y sus asesores deben preguntarse por el seguro de responsabilidad civil de administradores y directivos (DandO): ámbitos subjetivo y objetivo, excepciones, exclusiones, ámbitos temporal del siniestro, la demanda y la responsabilidad cubierta etc.

A lo largo de estas páginas, los autores analizan cómo el concepto de "diligencia de un ordenado empresario" ha mutado en una vara de medir más rigurosa, donde la frontera entre la decisión empresarial arriesgada y la negligencia es difusa. El seguro de DandO emerge en estas páginas no como como una "licencia para el error", sino como un facilitador de la responsabilidad profesional.

Invitamos al lector --ya sea jurista, consultor de riesgos o gestor empresarial-- a sumergirse en este estudio. Encontrará en él no solo respuestas a dudas frecuentes sobre coberturas y exclusiones, sino una visión integral de cómo proteger el activo más valioso de cualquier organización: el talento y la capacidad de decisión de quienes la dirigen.

ÍNDICE
PRÓLOGO 15
MÓNICA MARTÍN DE VIDALES GODINO
NOTA DEL EDITOR 21
JUAN IGNACIO PEINADO GRACIA
Capítulo I
EL ASEGURAMIENTO DE LA RESPONSABILIDAD
DE LOS ADMINISTRADORES. TRAZANDO UN MARCO LEGAL
TEÓRICO
ABEL B. VEIGA COPO
I. INTRODUCCIÓN. PERÍMETROS DE UN SEGURO EXPANSIVO 27
II. SUJETOS DEL SEGURO, SOCIEDAD TOMADORA, ADMINISTRADOR ASEGURADO Y LA ACUMULACIÓN DE POSICIONES SUBJETIVAS 65
Capítulo II
COBERTURA DE LOS CONSEJEROS SALIENTES Y ASIMILADOS
Y OTROS ASPECTOS TEMPORALES DE LA PÓLIZA DandO
MARÍA JESÚS GUERRERO LEBRÓN
I. PLANTEAMIENTO DE LA CUESTIÓN 97
II. CARACTERÍSTICAS DEL TOMADOR 98
III. DEFINICIÓN DE SINIESTRO: CLÁUSULAS CLAIMS MADE 100
IV. COBERTURA TEMPORAL 101
V. PERSONAS ASEGURADAS: CONSEJEROS, DIRECTIVOS Y ASIMILIADOS 101
VI. PERSONA ASEGURADA RETIRADA 103
VII. INSEGURIDAD DE LOS CONSEJEROS SALIENTES Y ASIMILADOS RESPECTO AL PLAZO DURANTE EL CUAL PERMANECEN RESPONSABLES 104
VIII. PÓLIZAS CLAIMS MADE ENCADENADAS Y SEGURO MÚLTIPLE 106
IX. LA RECLAMACIÓN Y EL PLAZO PARA PLANTEARLA 109
X. MENSAJE CLAVE 110
Capítulo III
ASEGURABILIDAD DE LAS SANCIONES EN LOS SEGUROS DE DandO
VIRGINIA MARTÍNEZ FERNÁNDEZ
I. SEGURO DE REPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES Y DIRECTIVOS. POSIBLES SANCIONES EN EL EJERCICIO DE SUS FUNCIONES 119
1. ¿Qué cubre el seguro de responsabilidad de administradores y directivos? 119
2. Tipos de sanciones 120
II. ASEGURABILIDAD DE LAS SANCIONES IMPUESTAS A ADMINISTRADORES Y DIRECTIVOS 121
1. Sanciones derivadas de conductas dolosas 122
2. Sanciones derivadas de conductas negligentes 125
III. POSTURA DE LA DOCTRINA 127
1. Postura que defiende la prohibición de aseguramiento de sanciones no dolosas 127
2. Postura más flexible que defiende la posibilidad de asegurar sanciones derivadas de conductas no dolosas 128
IV. POSTURA DEL REGULADOR 131
V. POSTURA DE LA JURISPRUDENCIA 135
VI. POSTURA DEL MERCADO 137
VII. OTRAS CUESTIONES PRÁCTICAS 137
Capítulo IV
EL DERECHO DE REPETICIÓN DE LA COMPAÑÍA ASEGURADORA FRENTE A LA SOCIEDAD TOMADORA EN LOS SEGUROS
DE RESPONSABILIDAD CIVIL DE ADMINISTRADORES
(SEGUROS DandO)
ANTONIO RONCERO SÁNCHEZ
I. PLANTEAMIENTO 141
II. LA COBERTURA DE LA RESPONSABILIDAD POR DOLO EN LOS SEGUROS DandO 146
1. La cobertura de responsabilidad civil en supuestos de dolo del asegurado 146
2. La cobertura de defensa jurídica en supuestos de reclamaciones por conducta dolosa del asegurado 159
III. EL DERECHO DE REPETICIÓN DE LA COMPAÑÍA ASEGURADORA FRENTE A LA SOCIEDAD TOMADORA EN CASO DE RESPONSABILIDAD DOLOSA DEL ADMINISTRADOR 164
Capítulo V
LA DEFENSA JURÍDICA EN EL SEGURO DandO: FACULTADES Y DEBERES DE ASEGURADORES Y ADMINISTRADORES ASEGURADOS
MIGUEL IRIBARREN BLANCO
I. INTRODUCCIÓN 181
II. LA DIRECCIÓN DE LA DEFENSA JURÍDICA 183
1. La solución tradicional. Defensa en manos del asegurador 185
a. El deber de colaboración 185
b. El deber de colaboración de la sociedad tomadora (y de sus administradores) cuando se ejerce la acción social 188
c. El deber de los administradores asegurados de no reconocer ni transigir sobre su responsabilidad 190
d. La terminación por transacción de la acción social y la legitimación subsidiaria de los acreedores 195
2. El acuerdo en contrario. La defensa en manos de los propios administradores asegurados 196
a. Introducción 196
b. Validez de la cláusula 197
c. Justificación de la derogación convencional de la regla de atribución de la dirección jurídica al asegurador 199
d. Ámbito de facultades de los administradores asegurados e intervención del asegurador 202
Capítulo VI
ALGUNAS CUESTIONES SOBRE LA PRESTACIÓN DE DEFENSA
JURÍDICA EN LOS SEGUROS DandO
RAFAEL LA CASA GARCÍA
I. CONSIDERACIONES PRELIMINARES 207
II. LA DEFENSA PENAL DEL ASEGURADO POR EL ASEGURADOR DE RESPONSABILIDAD CIVIL 208
1. Planteamiento general: la defensa penal del asegurado no se encuentra comprendida en la prestación de defensa jurídica propia del seguro de responsabilidad civil 208
2. La asunción de la defensa penal del asegurado por el asegurador de responsabilidad civil: límites y extensión 220
3. La formalización de la asunción de la defensa penal del asegurado por el asegurador de responsabilidad civil 223
III. LAS POSIBLES ACTUACIONES DEL ASEGURADO ANTE LA DENEGACIÓN DE LA ASUNCIÓN DE LA DEFENSA JURÍDICA POR EL ASEGURADOR DE RESPONSABILIDAD CIVIL 227
1. Planteamiento general 227
2. La reclamación judicial al asegurador de la asunción y pago de los gastos de defensa 230
3. La reclamación judicial del reembolso de los gastos de defensa soportados por el asegurado 240
Capítulo VII
LA DEFENSA JURÍDICA DENTRO DEL SEGURO
DE RESPONSABILIDAD CIVIL DE ADMINISTRADORES
JAVIER LÓPEZ Y GARCÍA DE LA SERRANA
I. INTRODUCCIÓN 263
II. EL SEGURO DE DEFENSA JURÍDICA UNIDO AL SEGURO DE DandO 265
1. Características básicas del seguro defensa jurídica 265
2. Diferencias con la defensa de la responsabilidad civil cubierta por el seguro de responsabilidad civil 270
3. La libre elección de profesionales 274
4. Limitaciones de las aseguradoras 286
III. LA SENTENCIA DEL TRIBUNAL SUPREMO DE 14 DE JULIO DE 2020, REFERIDA A LA DEFENSA JURÍDICA EN UN SEGURO DE DandO 299
IV. ASPECTOS A TENER PRESENTE EN EL SEGURO DE RESPONSABILIDAD CIVIL DE ADMINISTRADORES TRAS LA REFORMA DE LA LEY CONCURSAL QUE AFECTAN A LA DE DEFENSA JURÍDICA 304
Capítulo VIII
EJERCICIO DE LA ACCIÓN DIRECTA POR DAÑOS DERIVADOS DE LA INFRACCIÓN DEL DEBER DE LEALTAD EN EL SEGURO DE RESPONSABILIDAD CIVIL DE ADMINISTRADORES SOCIALES
FERNANDO CARBAJO CASCÓN
I. CONSIDERACIONES PRELIMINARES 313
II. ASPECTOS ESENCIALES DEL SEGURO DE RESPONSABILIDAD CIVIL DandO 316
III. CONSECUENCIAS DE LA INFRACCIÓN DEL DEBER DE LEALTAD 326
IV. ASEGURAMIENTO DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL DERIVADA DE CONDUCTAS DESLEALES 336
1. La asegurabilidad o no de la responsabilidad civil derivada de un régimen jurídico imperativo basado en comportamientos dolosos o de mala fe: daños para la sociedad derivados de la infracción del deber de lealtad 336
2. En todo caso, inmunidad de la acción directa del perjudicado frente a la exclusión legal o contractual de conductas dolosas 343
3. Sobre la ampliación de la cobertura indemnizatoria al derecho de la sociedad a exigir la restitución del enriquecimiento injusto obtenido como consecuencia de conductas desleales del administrador 352
Capítulo IX
EL SEGURO DE DandO DESDE UNA PERSPECTIVA TRIBUTARIA
JORGE MOREIRA PELÁEZ
I. CONSIDERACIONES DE PARTIDA 363
1. La responsabilidad de los administradores 364
2. El aseguramiento de la responsabilidad 366
II. CALIFICACIÓN DEL ASEGURAMIENTO POR CUENTA AJENA COMO UNA REMUNERACIÓN 368
1. Previsiones legales (no tributarias) 368
2. Previsiones legales tributarias 372
3. La doctrina de la Dirección General de Tributos 378
III. OTRAS CONSIDERACIONES ASOCIADAS 380
1. La deducibilidad de la prima en el Impuesto sobre Sociedades de la sociedad 380
2. El tratamiento del seguro en el ámbito del Impuesto sobre el Valor Añadido 381
IV. CONCLUSIÓN 382
Capítulo X
DEBER DE GESTIÓN DE RIESGOS Y DE ASEGURAMIENTO
DE LA RESPONSABILIDAD PROFESIONAL DE LOS ADMINISTRADORES, DIRECTIVOS Y CONSEJEROS
FÉLIX BENITO OSMA
I. LA GESTIÓN DE LOS RIESGOS DE LAS EMPRESAS Y DE LOS ADMINISTRADORES. EL SEGURO DE ADMINISTRADORES Y DIRECTIVOS 386
1. Los riesgos de las empresas y de los órganos de administración 386
2. El seguro frente a los riesgos de las empresas y de los administradores 388
II. CARACTERES DEL SEGURO DE RESPONSABILIDAD PROFESIONAL DE LOS ADMINISTRADORES Y DIRECTIVOS 388
1. Contrato de seguro voluntario por cuenta de terceros. El deber/obligatoriedad de aseguramiento 388
2. Contrato de seguro colectivo o de grupo. Tomador y una pluralidad o grupo de asegurados nominados e innominados 396
3. La prima de seguro como concepto retributivo estatutario no individualizado 400
III. EL OBJETO DEL SEGURO DE RESPONSABILIDAD PROFESIONAL 403
Seguro contra Daños. Seguro de responsabilidad civil profesional 403
a. Riesgos cubiertos, extensiones y limitaciones. Riesgos accesorios y adicionales 405
b. Exclusiones de cobertura en esta modalidad de seguro 408